Как купить бизнес в нише работодателя и не нарушить обязательства

Купить бизнес в той же нише, где вы работаете по найму, закон не запрещает. Нарушение возникает в четырёх точках: использование сведений работодателя под режимом коммерческой тайны, работа на свой бизнес в рабочее время и на ресурсах работодателя, недобросовестная конкуренция на служебной информации и ограничения, которые вы сами подписали и которые закон допускает.

Не задеть ни одну из четырёх помогают восемь шагов: начинают их за 90 дней до сделки, заканчивают через 30 дней после неё.

Если вы руководите отделом в компании отрасли и присмотрели небольшую фирму у того же рынка, ваш главный актив и главный риск совпадают. Опыт в нише ваш и переходит с вами. Клиентская база и договоры работодателя остаются у него, и от того, насколько чисто вы их отделите, зависит, возникнет ли после сделки спор с работодателем.

Закон разрешает свой бизнес, но не чужую информацию

Трудовой договор не может ухудшать положение работника по сравнению с законом, это ч. 2 ст. 9 ТК РФ. Запрета владеть долей в компании той же отрасли в Трудовом кодексе нет, отдельные запреты есть только у госслужащих и других категорий по специальным законам. Работать в свободное время у другого работодателя по внешнему совместительству разрешает ст. 60.1 ТК РФ.

Зато закон охраняет информацию. В трудовой договор можно включить условие о неразглашении коммерческой тайны, его прямо называет ст. 57 ТК РФ. Обязанность не использовать такие сведения в личных целях по п. 3 ст. 11 закона № 98-ФЗ действует весь срок режима тайны, в том числе после увольнения.

Условия о запрете работать у конкурентов или открывать свой бизнес после увольнения Минтруд в разъяснении 2023 года, по пересказу отраслевого издания, считает ничтожными. Опираться в споре лучше на норму закона, ту же ч. 2 ст. 9 ТК, и на текст своего договора, прочитанный трудовым юристом.

Восемь шагов от чтения договора до первого месяца владения

1. За 90 дней. Соберите свои бумаги: трудовой договор, должностную инструкцию, положение о коммерческой тайне, политику о конфликте интересов, все подписанные обязательства о неразглашении.
2. За 85 дней. Проверьте, введён ли у работодателя режим коммерческой тайны и знакомили ли вас с ним под расписку.
3. За 80 дней. Решите, кем вы будете в новой компании: только собственником, совместителем или директором.
4. За 75 дней. Отделите свой опыт от информации работодателя по чек-листу ниже и удалите со своих устройств всё служебное.
5. За 60 дней. Сравните клиентов и поставщиков объекта с клиентами и поставщиками работодателя, пересечения запишите.
6. За 30 дней. Решите, в какой момент сказать работодателю; как построить сам разговор, описано в статье о разговоре с работодателем перед уходом в бизнес.
7. День сделки. Подпишите договор, где за вами не числится ни одного документа работодателя в приложениях и расчётах.
8. 30 дней после. Сверьте, что в CRM и почте новой компании нет файлов работодателя.

Проверку самого объекта эти шаги не заменяют, её порядок описан в маршруте покупки готового бизнеса.

Режим коммерческой тайны существует, только если его ввели

Коммерческая тайна по ст. 3 закона № 98-ФЗ называется режимом конфиденциальности, и у режима есть признаки. Пункт 1 ст. 10 перечисляет меры, после которых он считается установленным: перечень сведений, порядок доступа, учёт тех, кто получил доступ, условия в трудовых договорах, гриф «Коммерческая тайна» на носителях.

Работодатель обязан ознакомить работника под расписку с перечнем таких сведений и с режимом, это п. 1 ст. 11 того же закона. Найдите в своих бумагах эту расписку. Если она есть, вы знаете точный список того, что выносить нельзя. Если ни перечня, ни расписки нет, спорить о тайне работодателю сложнее, но клиентская база от этого вашей не становится.

Отсутствие режима не открывает дорогу к переносу файлов. Трудовой договор и должностная инструкция продолжают действовать, а суд по ст. 10 ГК РФ может отказать в защите тому, кто действует заведомо недобросовестно.

Шесть действий покупателя по шкале от законного до запрещённого

Директорство требует отдельной проверки. По ст. 276 ТК РФ руководитель организации работает по совместительству у другого работодателя только с разрешения уполномоченного органа юрлица или собственника. Руководителю отдела такое разрешение по этой статье не нужно, но его договор может требовать уведомить работодателя, и это условие стоит найти до сделки.

Чек-лист: что остаётся у работодателя, а что уходит с вами

У работодателя остаётся:

• клиентская база, выгрузки из CRM, контакты лиц, принимающих решения;
• переписка с клиентами и поставщиками, включая пересланную на личную почту;
• цены поставщиков, скидки, условия отсрочки, расчёты себестоимости;
• внутренние методики, регламенты, технологические карты монтажа;
• шаблоны договоров, коммерческие предложения, презентации с внутренними цифрами;
• доступы к кабинетам, аккаунтам, общим папкам и мессенджерам компании;
• ноутбуки и флешки с документами работодателя, бумажные папки с ними.

С вами уходит то, что не принадлежит работодателю. Это навыки и знание рынка, сведения из открытых источников, а ещё репутация среди людей, которые знают вас лично. Звонок знакомому специалисту рынка законен. Звонок по номеру из выгрузки CRM с условиями из чужого прайса уже даёт повод для спора о тайне.

Носители со служебной информацией при увольнении возвращают работодателю, это прямая обязанность работника по п. 3 ст. 11 закона № 98-ФЗ. Удобнее сделать это до сделки, пока вы ещё в штате: тогда вопрос «откуда у новой фирмы этот файл» не возникнет.

Монтаж шлагбаумов: шесть общих заказчиков из двадцати пяти

Условный пример. Руководитель монтажного отдела в компании, которая ставит шлагбаумы и системы контроля доступа во дворах жилых комплексов, покупает небольшую монтажную фирму в соседнем районе. Среди её заказчиков 6 управляющих компаний из 25 крупнейших клиентов работодателя. Он остаётся в найме до закрытия сделки, а фирмой первые месяцы руководит нанятый управляющий; во что он обойдётся, сказано в статье об управляющем вместо собственника.

Действия покупателя выстраиваются вокруг этих шести заказчиков:

• список клиентов он берёт у продавца фирмы, с её договорами и актами, без сверки со своей служебной базой;
• в прогнозе выручки шесть общих заказчиков остаются с тем объёмом, который есть в договорах фирмы, рост за их счёт не закладывается;
• цены фирмы он не меняет по прайсу работодателя и не предлагает этим шести условия, которые знает по службе;
• если политика о конфликте интересов требует раскрытия, он письменно сообщает работодателю о покупке и пересечении.

Для оценки фирмы пересечение тоже важно. Шесть заказчиков, которые работают с двумя подрядчиками сразу, держатся за фирму слабее, чем остальные, и при проверке передаваемости их выручку считают отдельно по актам за год.

Ответственность наступает за действие, не за покупку

За разглашение охраняемой законом тайны работодатель вправе уволить по подп. «в» п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ. Разглашение такой тайны в случаях, предусмотренных законом, ведёт к полной материальной ответственности по п. 7 ч. 1 ст. 243 ТК РФ. После увольнения работодатель может требовать возмещения убытков по п. 4 ст. 11 закона № 98-ФЗ.

Использование тайны конкурента, полученной от человека с доступом по службе, закон о защите конкуренции называет недобросовестной конкуренцией, это п. 3 ст. 14.7 закона № 135-ФЗ. Претензия в этом случае может прийти уже к купленной фирме.

У работодателя тоже есть обязанности. По п. 5 ст. 11 закона № 98-ФЗ убытки не возмещаются, если разглашение произошло из-за того, что работодатель сам не соблюдал меры режима. Все перечисленные последствия наступают за конкретные действия с информацией, а сама покупка фирмы в той же нише ни одно из них не запускает.

Частые вопросы

Можно ли купить бизнес в той же сфере, где работаешь?

Купить бизнес в той же сфере, где вы работаете по найму, Трудовой кодекс не запрещает, а условие договора, ухудшающее положение работника, по ч. 2 ст. 9 ТК не применяется. Ограничения касаются информации работодателя под режимом коммерческой тайны, работы в рабочее время и директорства для руководителя организации, которому по ст. 276 ТК нужно разрешение.

Нарушу ли я обязательства, если куплю бизнес в нише работодателя?

Покупка бизнеса в нише работодателя сама обязательств не нарушает. Нарушением станет использование клиентской базы и документов работодателя, если у него введён режим коммерческой тайны, а также работа на свою фирму в рабочее время. Прочитайте свой трудовой договор и подписанные обязательства о неразглашении, а при сомнениях покажите их трудовому юристу.

Нужно ли говорить работодателю о покупке?

Сообщать работодателю о покупке доли закон в общем случае не требует, но ваш договор или политика о конфликте интересов могут это предусматривать. Руководителю организации для работы директором в другой компании нужно разрешение по ст. 276 ТК. Если клиенты купленной фирмы пересекаются с клиентами работодателя, письменное уведомление заранее снижает почву для подозрений.

Сделку откладывают, пока база работодателя остаётся у вас

Объект в своей нише выбирают так же, как любой другой, от простого к сложному, по порядку бесплатного курса «10 шагов к покупке прибыльного бизнеса». У монтажной фирмы сначала смотрят договоры обслуживания с управляющими компаниями, потом сверяют акты с выпиской за год, последними проверяют бригады.

Остановиться стоит в двух случаях. Если чистая прибыль фирмы в вашем прогнозе держится на заказчиках, которых вы знаете только по служебной базе, прогноз держится на чужой информации, и такую фирму не покупают. И если на ваших устройствах всё ещё лежат файлы работодателя, сначала их возвращают, и только потом подписывают договор.