Соглашение о конфиденциальности при покупке бизнеса подписывать стоит: без него продавец не обязан открывать договоры и списки клиентов. Подписывают его после правок, потому что в типовом проекте продавца обычно есть пять условий, которые ограничивают покупателя сильнее, чем нужно для защиты сведений. Сами сведения, полученные на переговорах как конфиденциальные, закон охраняет и без отдельной бумаги. Соглашение добавляет к этому перечень сведений и срок, а главное, размер ответственности.

Если продавец прислал вам проект на несколько страниц с крупным штрафом и просит вернуть подписанным до любых документов, решать предстоит, какие строки исправить и при каком ответе продавца искать другой объект.

Соглашение подписывают после правок в проекте продавца

Обязанность молчать о сведениях, которые продавец передал как конфиденциальные, возникает у покупателя уже на переговорах, задолго до того, как начнётся проверка бизнеса перед покупкой. По п. 4 ст. 434.1 ГК РФ сторона, получившая на переговорах информацию, переданную как конфиденциальная, не раскрывает её и не использует ненадлежащим образом для своих целей, будет договор заключён или нет. Нарушитель возмещает убытки.

Убытки продавцу пришлось бы доказывать, и сумма их заранее неизвестна. Поэтому он предлагает соглашение: п. 5 той же статьи разрешает сторонам заключить соглашение о порядке ведения переговоров и установить в нём неустойку. Для покупателя оно означает понятный пропуск к документам, и спорить приходится только с отдельными его строками.

Соглашение заключают и в обратную сторону. Продавец тоже узнаёт о покупателе лишнее: сумму, которой тот располагает, планы на объект, имена консультантов. Взаимная редакция, где обязательства одинаковы для обеих сторон, обычно не встречает возражений и сразу выравнивает разговор.

Гриф «коммерческая тайна» работает только при введённом режиме

В проектах соглашений всё подряд называют коммерческой тайной. Юридически режим коммерческой тайны считается установленным, когда обладатель принял все меры из ч. 1 ст. 10 закона № 98-ФЗ: утвердил перечень сведений, ограничил к ним доступ, ведёт учёт получивших доступ, урегулировал отношения с работниками и контрагентами и ставит гриф с указанием обладателя.

Покупателю это даёт простой вопрос продавцу: есть ли в компании положение о коммерческой тайне и перечень. Если нет, слова «коммерческая тайна» в соглашении режима не создают, и опорой остаётся конфиденциальность по ст. 434.1 ГК РФ. Сделке это не мешает. Зато ответ показывает, как продавец обращается с собственными данными, а значит, в каком виде через месяц к вам перейдут доступы и клиентские договоры.

Персональные данные устроены строже. Ст. 7 закона № 152-ФЗ запрещает тем, кто получил к ним доступ, раскрывать их третьим лицам без согласия человека, если иное не предусмотрено федеральным законом. Подпись двух предпринимателей под соглашением этого согласия не создаёт: люди, чьи телефоны и адреса доставки лежат в базе продавца, в переговорах не участвуют.

Шесть пунктов, которые покупатель оставляет в соглашении

  1. Предмет. Перечень того, что считается конфиденциальным: финансовые документы, договоры с клиентами и поставщиками, условия аренды, сведения о сотрудниках. Формула «любая информация в любой форме» неудобна: под неё попадает и то, что покупатель знал раньше.
  2. Исключения. Сведения, известные покупателю до переговоров; ставшие общедоступными не по его вине; полученные законно от третьих лиц; раскрытые по требованию закона или суда. Без этого пункта выписка из ЕГРЮЛ, которую покупатель скачал сам, формально становится тайной продавца.
  3. Срок. Конкретное число лет после окончания переговоров, например два года. Бессрочное обязательство оставляет риск претензии без конца.
  4. Консультанты. Право показывать документы юристу, бухгалтеру, оценщику и банку, если они приняли такие же обязательства. Отдельный договор с проверяющей компанией разобран в статье о договоре на due diligence.
  5. Возврат и уничтожение. Порядок при отказе от сделки: копии возвращают или удаляют в оговорённый срок, по запросу покупатель подтверждает это письмом.
  6. Взаимность. Те же обязательства для продавца в отношении сведений о покупателе.

Неустойка с потолком и привязкой к доказанному раскрытию

Неустойка в соглашении законна, и требовать её исключения бессмысленно. Править стоит три её параметра. Сумма: фиксированная и соразмерная вреду, который покупатель реально способен причинить; цена бизнеса для неё слишком высокая планка. Основание: доказанное продавцом раскрытие или использование конкретных сведений; формула «любое нарушение соглашения» цепляет даже опоздание с возвратом копий на день. Соотношение с убытками: в тексте прямо сказано, что неустойка засчитывается в убытки и сверху к ним не добавляется.

Обратное условие тоже не работает. Последний абзац п. 5 ст. 434.1 ГК РФ называет ничтожными условия соглашения, ограничивающие ответственность за недобросовестные действия сторон. Попросить продавца вовсе освободить покупателя от ответственности за недобросовестные действия не выйдет; разумная цель правок другая, предсказуемый размер и ясное основание.

Пять условий продавца, которые правят до подписи

Пункт в проекте продавца Риск для покупателя Правка
Неустойка за любое нарушение, без потолка Штраф за формальную ошибку, сопоставимый с ценой объекта Фиксированная сумма за доказанное раскрытие, зачётная
Обязательство действует бессрочно Риск претензии через много лет Конкретный срок в годах после окончания переговоров
Запрет передавать сведения кому-либо Нельзя показать документы юристу, бухгалтеру и банку Консультанты допускаются при тех же обязательствах
Запрет нанимать сотрудников продавца После отказа от сделки нельзя взять человека, пришедшего по объявлению Только активное переманивание, срок 12 месяцев
Запрет смотреть другие объекты в нише Покупатель теряет запасные варианты на время чужой медлительности Исключить; эксклюзив обсуждают отдельно, в соглашении о задатке

Последние две строки к конфиденциальности отношения не имеют. Их добавляют в проект, потому что покупатель подписывает его в спешке, ради доступа к документам. Эксклюзивность переговоров покупатель может дать, но за встречное условие и на короткий срок, и место ей в отдельной бумаге после первого пакета документов, рядом с задатком и будущим договором купли-продажи бизнеса.

Обезличенные цифры до подписи, документы после

До соглашения продавец спокойно отдаёт то, что не раскрывает имён: заявленную выручку по месяцам, налоговый режим, число сотрудников, долю крупнейшего клиента в процентах, срок договора аренды. Этого хватает, чтобы решить, стоит ли объект соглашения вообще.

После подписи продавец открывает то, что привязано к именам и суммам: кто платит компании и на каких условиях, кому платит она сама, сколько стоит её помещение и до какого числа. Как сформулировать запрос этих бумаг и сколько ждать ответа, разобрано в статье о том, как запросить документы у продавца; на чём останавливаться при чтении, в статье о документах первого уровня.

Схема сделки: продавец даёт обезличенные цифры до соглашения, документы после подписи, персональные данные не передаёт
Соглашение открывает документы, но не персональные данные клиентов и сотрудников: их смотрят только у продавца.

Третий слой не открывается и после подписи: персональные данные клиентов и сотрудников. Их смотрят выборочно в офисе продавца, без копий, или в виде, где имя заменено номером. Продавец, который присылает базу с телефонами по первой просьбе, сообщает о себе важную вещь: так же легко он показывал её и прежним покупателям.

Контакт-центр на аутсорсе: проект соглашения на семь страниц

Условный пример с придуманными цифрами касается контакт-центра на аутсорсе: двадцать два оператора в две смены принимают заказы для интернет-магазинов и службы доставки, заказчиков девять, за 100% доли ООО продавец просит 6 300 000 ₽. Проект соглашения приходит в первый же вечер с припиской «без подписи ничего не высылаем».

В проекте пять узких мест. Неустойка 3 000 000 ₽ за каждое нарушение, без указания, что считается нарушением. Срок бессрочный. Передавать сведения нельзя «любым третьим лицам». Покупатель три года не вправе нанимать сотрудников компании. И год не вправе вести переговоры о покупке другого контакт-центра.

Ответ покупателя умещается в одно письмо с правками: неустойка 300 000 ₽ за доказанное раскрытие сведений из перечня, зачётная; срок два года; консультанты допускаются при письменном обязательстве; запрет только на переманивание операторов, 12 месяцев; пункт об эксклюзиве убран. Плюс просьба прислать положение о коммерческой тайне, если оно есть.

У контакт-центра есть своя особенность. Договоры с заказчиками сами содержат условия о конфиденциальности, и показать их целиком продавец может оказаться не вправе. Разумный выход: копии с закрытыми названиями заказчиков, где видны срок договора и порядок его расторжения. Штрафы за качество работы операторов тоже остаются на виду. Записи разговоров операторов покупатель слушает выборочно у продавца, потому что в них голоса и телефоны покупателей интернет-магазинов.

Отказ от правок и пустая папка после подписи

Продавец, который отклонил все правки без объяснений, говорит о будущей сделке больше, чем о соглашении. Компромисс по сумме неустойки нормален, но отказ допустить вашего юриста к документам означает проверку в одиночку, и на такой объект разумно не тратить время.

Второй случай тяжелее. В примере с контакт-центром он выглядел бы так: правки приняты, соглашение подписано в понедельник, к пятнице пришли акты по двум заказчикам из девяти, а вместо выписки продавец предлагает сначала обсудить задаток. Подпись покупатель ставил ровно в обмен на документы. Если обмен не состоялся, в перечне стоп-факторов Assetum для этого есть отдельная строка, и торговаться о цене такого объекта уже бессмысленно.

Порядок действий при требовании задатка разобран в статье о том, если продавец не даёт документы до задатка, а приметы уклонений на переговорах в статье о том, как понять, что продавец скрывает проблему. Если подходящий объект ещё не найден и соглашение пока подписывать не с кем, начать удобно с бесплатного курса «10 шагов к покупке прибыльного бизнеса».

Частые вопросы

Нужно ли подписывать NDA при покупке бизнеса?

Подписывать NDA, то есть соглашение о неразглашении, при покупке бизнеса нужно, если вы хотите увидеть договоры с клиентами и выписки по счёту. Без соглашения продавец обычно показывает только обезличенные цифры. Подписывают его после правок: с перечнем сведений, сроком в несколько лет, правом показать документы юристу и бухгалтеру и неустойкой с понятным основанием. Запреты нанимать людей и смотреть другие объекты к конфиденциальности не относятся.

Что такое соглашение о неразглашении при покупке бизнеса?

Соглашение о неразглашении при покупке бизнеса фиксирует, какие сведения продавца покупатель получает для проверки, на какой срок обязуется молчать и что платит при нарушении. Юридически его оформляют как соглашение о порядке ведения переговоров по п. 5 ст. 434.1 ГК РФ, где можно установить неустойку. Купить бизнес оно не обязывает, а при отказе от сделки покупатель возвращает или удаляет копии документов.

Кто готовит соглашение о конфиденциальности, продавец или покупатель?

Соглашение о конфиденциальности обычно готовит продавец, потому что раскрывает сведения он. Покупатель вправе прислать свою редакцию или правки, и это нормальная часть переговоров. Удобнее всего отвечать одним письмом со всеми правками сразу и коротким объяснением каждой. Если сумма неустойки крупная, а покупатель сомневается в формулировках, проект перед подписью стоит показать юристу.

Первый ответ продавцу на его проект соглашения

Откройте присланный проект и пройдите его по таблице из пяти строк. Каждое совпадение отметьте правкой в режиме исправлений, добавьте пункт о консультантах и взаимность, и отправьте одним письмом с просьбой ответить к конкретной дате. Ответ продавца на это письмо станет первым документом, по которому видно, как пойдёт вся проверка.