Ошибка покупателя доли, которую продавец подаёт как общую экономию: согласиться на номинал в договоре и передать остаток по расписке. Экономит здесь продавец: на налоге и пошлине. Покупатель получает больший налог с материальной выгоды, слабую позицию при перепродаже и деньги, которые в нотариальном тексте не записаны и вернуть которые можно только через доказательства.

Если продавец уже сказал «напишем номинал, остальное по расписке, так проще», ответ дают после расчёта ниже. Решение принимается до визита к нотариусу: после подписи налоговая и суд начинают с цены из текста договора.

Номинал в договоре экономит продавцу налог, а покупателю добавляет свой

Малый кинотеатр на два зала работает в ООО с уставным капиталом 600 000 ₽, 100% доли у одного участника-гражданина, который владеет ею меньше пяти лет и купил её за 10 000 ₽. Выручка 14 400 000 ₽ в год, общество на УСН «доходы минус расходы».

Чистые активы по последнему балансу 7 500 000 ₽, в основном оборудование залов и деньги на счёте. Стороны договорились о цене 6 000 000 ₽, а в договор продавец просит вписать 600 000 ₽ (числа придуманы для расчёта).

Мотив продавца считается по п. 1.1 ст. 224 НК РФ: 13% с базы до 2,4 млн ₽ за год и 312 000 ₽ плюс 15% с превышения.

Сумма в договоре НДФЛ продавца Пошлина за удостоверение
6 000 000 ₽ 312 000 + 15% × 3 590 000 = 850 500 ₽ 5 000 + 0,3% × 5 000 000 = 20 000 ₽
600 000 ₽ 13% × 590 000 = 76 700 ₽ 0,5% × 600 000 = 3 000 ₽
Экономия продавца 773 800 ₽ 17 000 ₽

Всего продавец сберегает 790 800 ₽. Пошлина посчитана по ставкам пп. 4.1 п. 1 ст. 333.24 НК РФ, итоговый счёт за нотариальное действие уточняют у нотариуса. Если продавец владеет долей больше пяти лет, доход от продажи освобождается от НДФЛ при соблюдении условий п. 17.2 ст. 217 НК РФ. Налогового мотива у такого продавца нет, и просьба о номинале требует другого объяснения.

Расписка на остаток создаёт сделку, которой нет в нотариальном тексте

Нотариус, к которому продавец кинотеатра приведёт покупателя, увидит в проекте 600 000 ₽ и удостоверит эту сумму: рыночность цены и расчёты сторон в его проверку по п. 13 ст. 21 закона № 14-ФЗ не входят. Расписка на 5 400 000 ₽ останется за дверью кабинета, хотя договор о доле без нотариальной формы недействителен (п. 11 той же статьи). Что нотариус всё же смотрит, разобрано в материале о его проверке.

Итог: 600 000 ₽ записаны в документе, у которого есть нотариальная форма, а 5 400 000 ₽ передаются по бумаге, у которой этой формы нет. Если стороны на деле имели в виду цену 6 000 000 ₽, договор с номиналом можно оценить как притворный: по п. 2 ст. 170 ГК РФ притворная сделка ничтожна, к прикрываемой применяются её правила.

Как суд оценит конкретный договор, зависит от обстоятельств дела. Покупатель получает спор о действительности своего права на долю там, где его могло не быть.

Расписка в такой схеме подтверждает передачу наличных и не меняет цену. Зачем она нужна в честной сделке и какие строки в неё вписывают, показано в статье о расписке за долю.

Цена ниже оферты участникам даёт им право забрать покупку

У кинотеатра один участник, и преимущественного права здесь нет. Оно появляется, когда долю продаёт один из нескольких участников: остальные участники, а если так сказано в уставе, и общество сначала получают оферту, а после их отказа или через 30 дней постороннему покупателю долю отдают не дешевле цены из этой оферты (п. 7 ст. 21 закона № 14-ФЗ).

Отсюда два риска. В оферте указана реальная цена, а в договоре номинал: условие п. 7 нарушено. В оферте указан номинал: другие участники вправе купить долю за ту же малую сумму.

В первом случае по п. 18 ст. 21 участник или общество в течение трёх месяцев со дня, когда узнали о нарушении, требуют в суде перевести на них права и обязанности покупателя, во втором выкупают долю по номиналу сами. Права переходят по договору, где записано 600 000 ₽, а переданное по расписке в этот договор не входит.

Налог покупателя считают от цены в договоре и от расходов, которые доказаны

Физлицо, купившее долю дешевле её рыночной стоимости, получает доход в виде материальной выгоды (пп. 3 п. 1 ст. 212 НК РФ). Для ООО рыночная стоимость равна соответствующей доле чистых активов на последнюю отчётную дату (п. 4 той же статьи). Порядок расчёта по строкам баланса и сроки декларации разобраны в статье о материальной выгоде; здесь важен результат для кинотеатра.

Какие расходы признаны База материальной выгоды НДФЛ покупателя
6 000 000 ₽ по договору 7 500 000 − 6 000 000 = 1 500 000 ₽ 13% = 195 000 ₽
600 000 ₽ по договору, остаток по расписке 7 500 000 − 600 000 = 6 900 000 ₽ 312 000 + 15% × 4 500 000 = 987 000 ₽
Разница 792 000 ₽

Расчёт предполагает, что других доходов по тем же базам у покупателя в году нет. В этом примере сбережённое продавцом почти равно росту НДФЛ покупателя: 790 800 ₽ против 792 000 ₽.

Второй вопрос возникнет при перепродаже. Доход от продажи доли уменьшают на фактически произведённые и документально подтверждённые расходы на её приобретение (пп. 2 п. 1 ст. 220 НК РФ). Цена в договоре 600 000 ₽ подтверждена. Признают ли расходом 5 400 000 ₽ по расписке, которая противоречит нотариальному тексту, заранее не скажет никто. Как налог продавца связан с ценой сделки в честном варианте, разобрано в материале о НДФЛ продавца доли.

Деньги, переданные мимо договора, возвращаются только через доказательства

Если сделку признают недействительной, каждая сторона возвращает другой всё полученное (п. 2 ст. 167 ГК РФ). Если договор расторгают, исполненное до расторжения назад не требуют, а при неравноценном исполнении применяют правила о неосновательном обогащении (п. 4 ст. 453, ст. 1102 ГК РФ). В обоих путях покупатель доказывает, сколько он заплатил, и опирается на расписку, сумма которой расходится с договором.

Что случилось после сделки Опора покупателя при цене 6 000 000 ₽ в договоре Опора при номинале и расписке
Сделку оспорили Сумма договора и платёжные документы 600 000 ₽ по договору, 5 400 000 ₽ доказывают отдельно
Нашёлся долг общества Удержание и зачёт из неоплаченной части цены Удерживать не из чего: в тексте 600 000 ₽
Участник требует перевода прав Возврат по цене договора Возврат по 600 000 ₽

Средняя строка решает больше других. Заверения об обстоятельствах и возмещение потерь (ст. 431.2 и 406.1 ГК РФ) действуют в границах записанной сделки, поэтому удержание из оплаты возможно только с сумм, которые есть в тексте. Как удержанием закрывают долг, найденный после подписи, показано в статье о долге после подписания.

Номинал выигрывает в двух признаках из восьми

Признак Реальная цена в договоре Номинал плюс расписка
Цена в нотариальном тексте 6 000 000 ₽ 600 000 ₽
НДФЛ продавца 850 500 ₽ 76 700 ₽
НДФЛ покупателя с материальной выгоды 195 000 ₽ 987 000 ₽
Расходы при перепродаже доли 6 000 000 ₽ подтверждены 600 000 ₽ подтверждены, остальное под вопросом
Перевод прав участникам По цене договора, деньги покупателя видны По номиналу, 5 400 000 ₽ вне спора
Возврат при споре По договору и платёжкам По договору плюс доказывание расписки
Удержание и зачёт находок Из любой неоплаченной части Только из 600 000 ₽
Пошлина нотариусу 20 000 ₽ 3 000 ₽
Карта рисков покупателя доли при номинале в договоре: потеря удержания, НДФЛ 987 000 ₽, расписка на 5,4 млн ₽ вне защиты
Самые дорогие риски номинала связаны с деньгами вне договора, которые нельзя удержать и трудно вернуть.

Обе выгоды номинала достаются продавцу.

Для кинотеатра остаются и свои отраслевые проверки: показ фильма без прокатного удостоверения не допускается (ст. 5.1 закона № 126-ФЗ), регистр фильмов открыт, и репертуар сверяют по нему до сделки. В бесплатном курсе «10 шагов к покупке прибыльного бизнеса» проверку ведут от простого к сложному; у кинотеатра это значит, что регистр фильмов и касса за сезон смотрятся раньше спора о форме оплаты.

Продавцу предлагают реальную цену с удержанием и графиком

Вместо номинала обсуждают законные условия.

  • Проверить, с какой даты продавец владеет долей: по ЕГРЮЛ и документам о покупке. Если до пяти лет осталось несколько месяцев, перенос подписания при соблюдении условий п. 17.2 ст. 217 НК РФ снимает его налог законно.
  • Записать полную цену и разделить оплату: часть при подписании, часть после проверки долгов, остаток в следующем календарном году. Как доход по годам скажется на налоге продавца, считает его консультант.
  • Оставить удержание из записанной цены под находки после сделки и вписать заверения о долгах общества.
  • Учесть налог покупателя с материальной выгоды как отдельную строку бюджета сделки рядом с ценой.

Если продавец настаивает на номинале, разумно записать своё условие письменно: «Подписываю договор только с ценой, о которой мы договорились; расчёты проходят по реквизитам, указанным в договоре». Отказ от такого условия заканчивает переговоры, и это решение безопаснее сделки, которую нельзя защитить договором. Общая логика того, какие условия покупателю нужны в договоре, собрана в материале о договоре купли-продажи бизнеса.

Частые вопросы

Можно ли купить долю в ООО по номинальной стоимости

Купить долю в ООО по номиналу закон не запрещает, когда номинал и есть договорённая цена. Риск появляется, когда номинал записан, а остальное платится отдельно: налог с материальной выгоды покупатель считает от записанной цены, расходом при перепродаже признают подтверждённые суммы, а удержание возможно только из цены договора. При цене ниже доли чистых активов налог возникает и в честной сделке.

Продажа доли в ООО ниже стоимости чистых активов: что это значит для покупателя

Продажа доли ниже её части в чистых активах общества создаёт у покупателя-гражданина доход в виде материальной выгоды по ст. 212 НК РФ. База равна разнице между долей чистых активов на последнюю отчётную дату и подтверждёнными расходами на покупку. В примере кинотеатра при цене 6 000 000 ₽ и активах 7 500 000 ₽ НДФЛ покупателя составляет 195 000 ₽.

Что делать, если продавец просит часть цены по расписке

Если продавец просит часть цены по расписке вне договора, покупатель предлагает записать в договор полную цену и разделить оплату по этапам. Расписка уместна как подтверждение наличного платежа по цене договора, и её сумма с договором совпадает. При отказе продавца от полной цены в тексте сделку разумнее не подписывать: переданные мимо договора деньги нечем защитить удержанием.

Дата владения долей меняет тему торга

До разговора о форме оплаты задайте продавцу письменно один вопрос: «С какой даты вы владеете долей и сколько заплатили за неё по документам?» Ответ показывает его налог на реальную цену, и спор переходит из «номинал или расписка» в обсуждение графика оплаты, который подходит обоим. Если продавец отказывается назвать дату и сумму, но настаивает на номинале, договор на таких условиях не подписывают.