Продавец открыл конкурента рядом: что можно было предусмотреть и что делать сейчас

Через девять недель после покупки веломастерской новый владелец находит на картах свежую точку в 500 метрах. Мастер там прежний владелец, и в районном чате он приглашает «своих» клиентов на весеннее обслуживание. Если в договоре купли-продажи нет условия о неконкуренции, продавец вправе так поступить. Есть условие, и у покупателя появляется требование по договору; нет его, и остаются недобросовестная конкуренция и коммерческая тайна, которые придётся доказывать.

Поэтому сначала читают договор и считают потери по заказам, и только потом выбирают путь. Удержание клиентов и мастеров идёт параллельно, без ожидания юристов.

Продавец здесь уже ушёл из операционной работы и работает против вас. Как договориться о неконкуренции до подписания, разобрано в материале о переговорах с продавцом.

Без условия в договоре продавец свободен открыть такую же мастерскую

Граждане и компании свободны в заключении договора и сами определяют его условия, кроме случаев, когда содержание условия предписано законом (ст. 421 ГК РФ). Отсюда оба вывода. Записать обязательство продавца не конкурировать в договор купли-продажи бизнеса или доли можно, но защитит оно только при ясных виде деятельности, территории и сроке. Не записали, и продавец продолжает заниматься своим ремеслом как любой предприниматель.

Прямо закон называет обязательство не конкурировать в договоре коммерческой концессии (ст. 1033 ГК РФ). Для продажи бизнеса отдельной нормы нет, условие держится на свободе договора. Юристы, которые сопровождают сделки с компаниями, предупреждают: неграмотно составленное условие о неконкуренции в суде не защитит (обзор на vc.ru). Допустимые срок и территорию запрета для своей сделки оценивает юрист, единой цифры в законе нет.

Можно ли запретить продавцу открывать такой же бизнес

Запретить продавцу открывать такой же бизнес можно только условием договора купли-продажи, которое стороны согласовали сами. В условии называют вид деятельности, территорию и срок, а за нарушение устанавливают неустойку в письменной форме. Если условия в договоре нет, требовать закрыть новую точку не на чем. Остаются споры о недобросовестной конкуренции и о коммерческой тайне, где доказывать придётся конкретные действия продавца.

Договорные инструменты покупателя и их сила в споре

Как проверяют договор купли-продажи бизнеса целиком, разобрано в статье о проверке договора.

Продавец доли ООО часто физическое лицо, и для него суд вправе уменьшить явно несоразмерную неустойку по общему правилу, без особых условий для предпринимателей (ст. 333). Поэтому неустойку соизмеряют с возможными потерями ещё при подписании.

Карта рисков: что продавец уносит с собой

Продавец, открывший точку рядом, уносит связи, которые до сделки держались на нём лично. Именно их проверяют на передаваемость. Карта показывает, какие из них уходят быстрее и обходятся дороже.

Для веломастерской самые чувствительные точки две. Постоянные клиенты, которые годами записывались к конкретному мастеру, и механики, которых этот мастер учил.

Следом идут номер телефона и чат района, если они остались на продавце: клиент пишет туда, куда привык, и попадает к нему. Номера и мессенджеры поэтому переоформляют на купленное общество в первые дни после передачи. Название, отзывы на картах и поставщик запчастей уходят медленнее, но тоже уходят, если их не закрепить за купленным обществом.

Порядок действий зависит от того, что записано в договоре

Первым делом открывают договор купли-продажи и все приложения к нему. Дальше ситуация делится на три ветки.

В договоре есть неконкуренция с неустойкой. Фиксируют дату открытия и сам факт работы точки, направляют продавцу претензию со ссылкой на пункт и сумму неустойки, предлагают срок для ответа. Переговоры здесь идут с сильной позиции: закрыть точку, выкупить её, получить неустойку деньгами или зачесть удержанной частью цены, если договор это допускает.

Есть только заверения или условие о возмещении потерь. Проверяют, что именно продавец заверил и какое обстоятельство названо. Заверение «не планирую заниматься аналогичной деятельностью», если оно записано, — основание требовать убытки, хотя суд может счесть его обещанием на будущее и отказать. Общие фразы без предмета почти ничего не дают. Убытки придётся считать, поэтому параллельно собирают цифры заказов.

В договоре нет ничего. Претензия к продавцу по договору невозможна. Остаются три вещи: проверка признаков недобросовестной конкуренции, защита базы как коммерческой тайны, если режим был введён, и удержание клиентов и мастеров своими силами.

Что делать, если бывший владелец переманивает клиентов

Если бывший владелец переманивает клиентов, сначала прочитайте договор сделки и найдите пункты о неконкуренции и заверениях продавца. Затем соберите доказательства: даты, сообщения клиентам, заказы по неделям до и после его открытия. С этой папкой готовят претензию и идут на переговоры. Параллельно новый владелец сам связывается с постоянными клиентами и называет мастера, который их теперь обслуживает.

Если вслед за продавцом ушёл мастер, порядок первых двух недель после заявления об уходе разобран в статье о сотруднике, который уходит после сделки.

Расчёт на условном примере

Условный пример, цифры придуманы. Веломастерская, 100% доли ООО куплены за 3 600 000 ₽. Продавец сам был старшим мастером и открыл свою мастерскую в начале мая. В мае прошлого года по учётной программе было 250 заказов, в этом мае 180. Средний чек 2 500 ₽, запчасти и расходники 40% чека, валовая прибыль с заказа 1 500 ₽.

Поправку берут из месяцев до открытия конкурента. В апреле, когда продавца рядом ещё не было, заказов было на 10% меньше, чем в апреле прошлого года. Значит, без конкурента май дал бы около 225 заказов, и с открытием связаны примерно 45 из 70. Сезонность для веломастерской решает: сравнение «март против мая» показало бы рост и спрятало бы потерю.

Лицо, чьё право нарушено, вправе требовать полного возмещения убытков, включая упущенную выгоду (ст. 15 ГК РФ). Её доказывают расчётом и связью с действиями продавца, поэтому в требование идёт нижняя строка таблицы. Будь в договоре неустойка 500 000 ₽, это 13,9% цены, спорить пришлось бы только о факте нарушения, без доказывания каждого заказа. В этом и разница между договором с неустойкой и договором без неё.

Если договор молчит: недобросовестная конкуренция и коммерческая тайна

Конкуренция сама по себе нарушением не считается. Недобросовестная конкуренция — действия, направленные на получение преимуществ, которые противоречат закону, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причиняют или могут причинить убытки конкурентам или вред их деловой репутации (п. 9 ст. 4 закона о защите конкуренции). Отдельно Гражданский кодекс запрещает заведомо недобросовестное осуществление прав и использование их для ограничения конкуренции (ст. 10 ГК РФ).

Признаки, которые стоит показать юристу: продавец пишет клиентам, что мастерская «переехала»; повторяет название или вывеску купленной точки; отвечает на звонки по номеру, который клиенты считают номером вашей мастерской. Каждый такой эпизод фиксируют с датой.

Клиентская база защищается как коммерческая тайна, только если обладатель ввёл режим: определил перечень сведений, ограничил к ним доступ, вёл учёт получивших доступ, урегулировал отношения с работниками и поставил гриф «Коммерческая тайна» (ст. 10 закона о коммерческой тайне). В небольшой мастерской режима обычно нет, и база в общей таблице защитой коммерческой тайны не пользуется. Если режим был, за нарушение закона предусмотрена ответственность вплоть до уголовной (ст. 14).

Механиков и клиентов удерживают условия работы

Работник вправе уволиться, предупредив работодателя письменно за две недели (ст. 80 ТК РФ). Запретить механику уйти к прежнему хозяину нельзя; обязательство не переманивать мог взять на себя только продавец. Поэтому разговор с каждым механиком проводят в первые дни после новости: что он получает здесь, что ему обещали там, что изменится для него в сезон.

Клиента не удерживает ни один договор. В мастерской его держат сроки ремонта и знакомый мастер. Новый владелец звонит постоянным клиентам сам, представляет мастера, который их обслуживает, и сохраняет привычные условия. Как выстроить знакомство клиентов с новой командой, описано в материале о сохранении клиентской базы.

Доказательства собирают в первые две недели

Через месяц часть следов исчезнет: сообщения удалят, вывеску поменяют. Поэтому папку собирают сразу:

• дата открытия точки продавца: снимки карт, вывески, объявлений;
• сообщения клиентам в чатах и соцсетях, где продавец зовёт к себе, со скриншотами и датами;
• совпадения в названии, вывеске, оформлении с купленной мастерской;
• заказы по неделям за три месяца до открытия и после, а также за те же месяцы прошлого года;
• договор сделки со всеми приложениями и переписка с продавцом до и после подписания;
• список механиков, ушедших к продавцу, с датами заявлений;
• кто имел доступ к базе клиентов и был ли введён режим коммерческой тайны.

Нужен ли нотариальный осмотр страниц в интернете, решает юрист: он же скажет, какие доказательства понадобятся для выбранного пути.

Вопросы продавцу

Риск конкурента рядом виден до сделки по одному вопросу экспресс-проверки Assetum: почему клиенты покупают именно здесь и сохранится ли причина без продавца. Красный сигнал: клиенты идут к собственнику лично или приходят через канал, которым управляет он сам. До подписания продавцу задают пять вопросов:

• какая доля заказов приходится на клиентов, которые ходят лично к вам;
• чем вы будете заниматься после продажи и останетесь ли в отрасли;
• готовы ли вы записать в договор неконкуренцию с территорией, сроком и неустойкой;
• на кого оформлены номер, чаты и карточка на картах;
• кто из мастеров пришёл к вам лично и уйдёт, если уйдёте вы.

Ответ «я ухожу на пенсию, какая разница» хорош, только если его готовы записать. Продавец, который отказывается от любого ограничения при высокой доле личных клиентов, говорит о будущем больше, чем любое заверение.

Частые вопросы

Можно ли взыскать неустойку, если о ней договорились устно

Взыскать неустойку по устной договорённости нельзя. Соглашение о неустойке совершается в письменной форме независимо от формы основного обязательства, и несоблюдение этой формы делает его недействительным по ст. 331 ГК РФ. Если сумма штрафа за конкуренцию обсуждалась в разговоре, но в договор не попала, остаётся требование об убытках с расчётом по заказам, а это дольше и требует доказательств.

Уменьшит ли суд неустойку бывшему владельцу

Суд вправе уменьшить неустойку, если она явно несоразмерна последствиям нарушения. Когда платит предприниматель, неустойку уменьшают только по его заявлению и в исключительных случаях, если доказано, что кредитор получит необоснованную выгоду (ст. 333 ГК РФ). Чем ближе сумма в договоре к реальным потерям покупателя, тем меньше шансов, что её снизят.

Считается ли клиентская база коммерческой тайной

Клиентская база считается коммерческой тайной, только если её владелец ввёл режим конфиденциальности: утвердил перечень сведений, ограничил доступ, учитывал, кто получил доступ, закрепил обязанности работников и ставил гриф «Коммерческая тайна» на документы. Без этих мер закон о коммерческой тайне базу не защищает. Если после покупки бизнеса режима нет, его вводят сразу, чтобы защитить хотя бы новые данные.

Первая неделя после новости о конкуренте

В первые семь дней успевают четыре вещи. Перечитать договор и приложения, отметив пункты о неконкуренции, заверениях, возмещении потерь и удержании цены. Начать папку доказательств по списку выше. Посчитать потери по заказам в сравнении с теми же месяцами прошлого года. Позвонить постоянным клиентам и поговорить с каждым механиком.

После этого разговор с юристом опирается на документы и цифры, и выбор пути становится расчётом: претензия, переговоры или только удержание клиентов.

Следующая задача нового владельца — решить, как и когда сообщить клиентам о смене владельца, это разобрано в статье об уведомлении клиентов. Общий маршрут передачи собран в материале о первых 90 днях после покупки, а порядок проверки от простого к сложному, в котором зависимость клиентов от продавца видна до задатка, есть в бесплатном курсе «10 шагов к покупке прибыльного бизнеса».